Buch lesen: "Protocolos de familia: su relevancia como mecanismo de gobierno familiar y empresarial"
658.041 / G993p 2020
Guzmán Vásquez, Alexander
Protocolos de familia: su relevancia como mecanismo de gobierno familiar y empresarial / Alexander Guzmán Vásquez, María Andrea Trujillo Dávila, José Elías del Hierro, Mónica Paola Higuera, Felipe Hoyos, Diego Felipe Márquez, María Paz Mejía y Juliana Téllez. Bogotá: Colegio de Estudios Superiores de Administración – CESA, 2020. 230 p.
DESCRIPTORES:
1. Administración de empresas familiares 2. Planificación empresarial 3. Estrategias empresariales 4. Gobierno corporativo 5. Juntas directivas 6. Toma de decisiones
© 2020 CESA - Colegio de Estudios Superiores de Administración
© Alexander Guzmán
© María Andrea Trujillo
© Del Hierro abogados
© José Elías del Hierro
© Mónica Paola Higuera
© Felipe Hoyos
© Diego Felipe Márquez
© María Paz Mejía
© Juliana Téllez
ISBN impreso: 978-958-8988-49-8
ISBN digital: 978-958-8988-50-4
Editorial CESA
Casa Incolda
Diagonal 34a No 5a - 23
www.editorialcesa.com
www.cesa.edu.co
Línea de investigación en Finanzas y Economía
Proyecto: Gobierno Corporativo
Código interno: 21008
Bogotá, D.C, octubre de 2020
Dirección: Editorial CESA
Corrección de estilo: José Ignacio Curcio Pennen
Diseño de portada y diagramación: Yimmy Alberto Ortiz Arias
Impresión: Imageprinting Ltda.
Todos los derechos reservados. Esta obra no puede ser reproducida sin el permiso previo escrito.
Diseño epub: Hipertexto – Netizen Digital Solutions
SOBRE LOS AUTORES
Equipo CESA
MARÍA ANDREA TRUJILLO DÁVILA, PH. D.
Profesora titular del Colegio de Estudios Superiores de Administración –CESA, magíster y doctora en Administración de la Universidad de los Andes e Ingeniera Sanitaria de la Universidad de Antioquia.
ALEXANDER GUZMÁN VÁSQUEZ, PH. D.
Profesor titular del Colegio de Estudios Superiores de Administración –CESA; Administrador de Empresas de la Universidad Externado de Colombia; magíster en Administración y doctor en Administración de la Universidad de los Andes; especialista en Gerencia de Mercadeo de la Universidad del Rosario, y en Finanzas de la Universidad Externado de Colombia.
Los profesores Trujillo y Guzmán. Investigadores sénior desde el año 2015 por el Ministerio de Ciencia Tecnología e Innovación (antes Colciencias), son fundadores y codirectores del Centro de Estudios en Gobierno Corporativo (CEGC) del CESA; miembros fundadores del Instituto Colombiano de Gobierno Corporativo (ICGC); asesores en la implementación de buenas prácticas de gobierno y miembros de la Red de América Latina para la Investigación Académica del Gobierno Corporativo de la OCDE, IFC y el Banco Mundial; profesores de finanzas y gobierno corporativo; sus proyectos de investigación en gobierno corporativo han contado con el apoyo del Grupo Banco Mundial a través de la IFC, la Embajada Suiza en Colombia (a través de SECO), la Consejería para la Gestión y Cumplimiento de la Presidencia de la República, el Ministerio de Educación Nacional, la Bolsa de Valores de Colombia, la Superintendencia de Sociedades, la Superintendencia Financiera, el Consejo Privado de Competitividad, Sodexo, Confecámaras, la Cámara de Comercio de Medellín para Antioquia y la Cámara de Comercio de Bogotá, entre otros; han publicado varios libros de investigación y de texto, y más de cuarenta artículos en revistas científicas indexadas.
Equipo Del Hierro Abogados
JOSÉ ELÍAS DEL HIERRO HOYOS
Abogado y profesor de Derecho Romano, de Sociedades, Contratos y Aeronáutico en la Universidad Javeriana; con especialización en Derecho Financiero de la Universidad de los Andes y Derecho Civil Obligaciones en París II Pantheon-Assas; profesor del Colegio de Estudios Superiores de Administración (CESA) en Derecho de Empresa; conferencista invitado en distintos foros nacionales y extranjeros en temas tales como Planeación Patrimonial, Gobierno Corporativo, Protocolos de Familia, Emprendimiento e Innovación; consultor y asesor en los mencionados temas; socio fundador de la firma Del Hierro Abogados; columnista invitado del diario La República.
MÓNICA PAOLA HIGUERA RODRÍGUEZ
Abogada del Colegio Mayor Nuestra Señora del Rosario de Bogotá; especialista en Derecho Comercial, con diplomado en Derecho Societario de la Pontificia Universidad Javeriana; con amplia experiencia en Derecho Societario y Tributario; ha publicado columnas de opinión en el consultorio de Asuntos Legales, y colaboró en la elaboración del artículo “Controles: registro web, transparencia y normas antiabuso”, Entidades del régimen Tributario Especial: Manual Básico, Instituto Colombiano de Derecho Tributario (2018); es Abogada asociada del área de práctica de Derecho Tributario y Derecho Corporativo en Del Hierro Abogados.
FELIPE HOYOS VARGAS
Abogado de la Universidad de la Sabana; magíster en Derecho con énfasis en Regulación Minera, Petrolera y Energética en la Universidad Externado de Colombia; diplomado en Derecho Petrolero en la Pontificia Universidad Javeriana, y en Arbitraje Nacional e Internacional en la Cámara de Comercio de Bogotá; es candidato LL.M en Derecho Comparado y Solución de Controversias Internacionales en Queen Mary University de Londres, UK; codirector del área de Litigios y líder del equipo de recursos naturales en en Del Hierro Abogados; es columnista invitado en el diario La República en la separata “Asuntos Legales”.
DIEGO FELIPE MÁRQUEZ ARANGO
Abogado de la Pontificia Universidad Javeriana; especialista en Economía de la Universidad de los Andes; magíster en Derecho Empresarial y Negocios Internacionales de la Universidad Católica de Ávila (España); especialista en Prácticas Emergentes del Derecho y Sectores Regulados en el Centro de Estudios Garrigues de Madrid (España); Columnista invitado en el diario La República en la separata “Asuntos Legales”, autor del artículo “Innovación. Una perspectiva jurídica desde la agroindustria colombiana, y la necesidad de la promoción de la iniciativa privada a través de beneficios tributarios” de la Revista Jurídica de Agronegocios, IJ Editores, Argentina (2018); ha colaborado en distintos artículos académicos relativos al TLC, asuntos tributarios y temas relacionados con los registros administrados por las Cámaras de Comercio; es coautor del libro “Entidades sin ánimo de lucro: asociaciones, fundaciones y corporaciones”, publicado por la Cámara de Comercio de Medellín para Antioquia en mayo de 2019; coordinador del área de práctica de Derecho Tributario y Derecho Corporativo y líder del equipo de gestión del patrimonio familiar, agroindustria, sector HORECA, en Del Hierro Abogados.
MARÍA PAZ MEJÍA LONDOÑO
Abogada y especialista en Derecho Administrativo de la de la Pontificia Universidad Javeriana; magíster (LLM) en Derecho Comercial y Corporativo de London School of Economics and Political Science; coautora del Anexo 7 “Por un Nuevo Sistema General de Microfinanzas”, del libro Finanzas y Microfinanzas para el Desarrollo, escrito por César Ferrari; abogada asociada en las áreas de derecho corporativo y directora del área de financiamientos de Del Hierro Abogados.
JULIANA TÉLLEZ WILCHES
Abogada con énfasis en derecho comercial de la Universidad del Rosario y magíster (LLM) de la Universidad de Washington; ganadora del segundo lugar en el Concurso Internacional ALADA 2016 con la ponencia “El régimen de responsabilidad de los agentes intervinientes en actividades en plataforma”; ponente del Primer Congreso de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario en 2018 con la ponencia “La interpretación prejudicial del Tribunal Andino en procesos de protección al consumidor del servicio de transporte aéreo” y coautora de la sección de Colombia sobre regulación de drones publicada por la red L2BAviation en 2019; abogada asociada del área de Derecho Aeronáutico en Del Hierro Abogados.
CONTENIDO
Prólogo
1. Particularidades de las empresas familiares y las familias empresarias
1.1. Generalidades
1.2. Propiedad y control de la empresa familiar
1.2.1. Control familiar y decisiones de financiación
1.2.2. Control familiar, entorno económico y resultados financieros a nivel empresa
1.3. Gerencia y capital humano
1.3.1. La empresa familiar con menor exposición a la miopía gerencial
1.3.2. Gerente familiar: fundador versus herederos
1.3.3. La empresa familiar y el capital humano
1.4. La cultura y la riqueza socioemocional de la familia, y su efecto en las decisiones empresariales
1.4.1. Cultura en la empresa familiar
1.4.2. La riqueza socioemocional de las familias empresarias
1.5. Gobierno en la empresa familiar
1.5.1. Mecanismos de gobierno corporativo
1.5.2. Mecanismos de gobierno familiar
1.5.3. Interacción entre los mecanismos de gobierno corporativo y familiar
2. Los protocolos de familia en la literatura de empresas familiares
2.1. Generalidades
2.2. Investigaciones previas sobre los protocolos de familia
2.2.1. Investigaciones descriptivas
2.2.2. Estudios cuantitativos multivariados
2.3. Comentario de cierre
3. Metodología y valoración de las familias empresarias respecto de los protocolos de familia
3.1. Metodología
3.1.1. Alcance y propósito general
3.1.2. El análisis documental como una forma de investigación cualitativa
3.1.3. Al análisis de contenido de los protocolos de familia como una forma de investigación cualitativa
3.1.4. Caracterizando los protocolos de familia analizados
3.1.5. Complementando el análisis a través de entrevistas a profundidad
3.2. Valoración de las familias empresarias respecto a los protocolos de familia
3.3. Evidencia empírica derivada del análisis de contenido realizado a los protocolos
4. Generalidades de los protocolos de familia: la posición de los asesores
4.1. Definición y finalidad del protocolo de familia
4.2. Estructura y contenido del protocolo de familia
4.3. Rol del asesor externo en el protocolo de familia
5. Propiedad y control de la empresa familiar
5.1. Sucesiones patrimoniales
5.1.1. Fiducia mercantil
5.1.2. Fideicomiso civil (propiedad fiduciaria)
5.1.3. Sociedades por Acciones Simplificadas (S.A.S)
i. Diferentes tipos de acciones
ii. Forma de gobierno
iii. Obligatoriedad de los acuerdos de accionistas
5.1.4. Usufructo
5.1.5. Testamento
5.1.6. Donaciones entre vivos
5.1.7. Herencia en vida
5.2. Protección de bienes en la sociedad conyugal/patrimonial
5.2.1. La sociedad conyugal
5.2.2. La sociedad patrimonial de hecho
5.2.3. Las capitulaciones matrimoniales o maritales
5.2.4. Disolución y liquidación de la sociedad conyugal
5.3. Protección de las acciones
5.3.1. Derecho de preferencia
5.3.2. Clases de acciones
i. Derecho a participar en las asambleas
ii. Derecho de voto
iii. Derecho a recibir dividendos
iv. Derecho a recibir activos sociales en liquidación
v. Derecho de inspeccionar libros
vi. Derecho de membresía
5.3.3. Exclusión de accionistas
5.4. Dividendos
5.4.1. Posibilidad de pactar dividendos diferenciales
5.4.2. Algunos escenarios en los protocolos de familia frente a dividendos diferenciales
Escenario 1. Dos bloques familiares que son los empresarios
Escenario 2. Un bloque familiar, pero participación minoritaria de algunos miembros familiares
Escenario 3. Un bloque familiar con participación minoritaria de terceros
Escenario 4. Hay un solo bloque familiar, pero participación de la segunda generación diferenciada
Escenario 5. Primera generación retirada con dividendo fijo, y segunda generación a cargo
5.4.3. El desvío de las utilidades
6. Gerencia y capital humano de la empresa familiar
6.1. Capital humano
6.2. Gerencia y dirección de las empresas familiares
6.2.1. ¿Profesionalización de la empresa?
6.2.2. Requisitos
6.2.3. El ejercicio de la gerencia y los principales deberes
6.2.4. Responsabilidad
i. Responsabilidad solidaria e ilimitada por los perjuicios que le ocasionen a la empresa familiar o a terceros
ii. Criterios para presumir la responsabilidad del gerente
6.3. Remuneración de los miembros de la familia
6.4. Jubilación de los miembros de la familia
7. La cultura y la riqueza socioemocional de la familia en las decisiones empresariales
La cultura y la riqueza socioemocional de la familia en las decisiones empresariales
7.1 Mensaje del abuelo
7.2. Principios
7.3. Interpretación del protocolo
7.4. La toma de decisiones empresariales al interior de una empresa familiar
8. Gobierno de la empresa familiar
8.1. El consejo de familia
8.1.1 Funciones del consejo de familia
8.1.2. Buenas prácticas
8.1.3 Composición
8.2. La asamblea de accionistas, la junta directiva y la relación con el consejo de familia
8.2.1 La asamblea de accionistas
8.2.2 La junta directiva
8.3. Conflictos de interés
8.4. Cómo gestionar el conflicto con accionistas minoritarios o paritarios
8.4.1. Herramientas de prevención
8.5. Empresas multifamiliares
8.6. Herramientas anticorrupción para controlar operaciones
8.6.1. Transparencia e información
8.6.2. Ética en la manera de hacer los negocios
8.6.3. Revisor fiscal
8.6.4. Mecanismos de conocimiento de contrapartes
8.6.5. Límites a los representantes legales
9. Instrumentalización y fuerza legal de los protocolos
9.1. Los protocolos de familia son contratos
9.2. Instrumentalización del protocolo de familia a través de una sociedad
9.3. Vinculación y desvinculación a los protocolos de familia
9.4. Sanciones en los protocolos de familia
9.5. Solución de controversias en los protocolos de familia
10. Bibliografía
PRÓLOGO
Por: José Manuel Restrepo
MINISTRO DE COMERCIO, INDUSTRIA Y TURISMO
REPÚBLICA DE COLOMBIA
El desarrollo económico y social de un país depende en gran medida de la consistencia y estabilidad de su sector empresarial, el cual se encarga de aportarle empleo, innovación y crecimiento. A nivel global se ha demostrado que las familias son las primeras en encontrar su vocación a través del emprendimiento, y que con los años han ido transformando la dinámica empresarial de los países, pues las empresas familiares se caracterizan por conservar el legado y la experiencia como un factor diferencial en el mercado.
Colombia no es la excepción, pues su sector empresarial está mayormente conformado por organizaciones familiares que asumen el reto de impulsar su consolidación a fin de hacerlo más consistente e innovador, y capaz de crear nuevas empresas.
Es por ello que constantemente los hacedores de política, al igual que la academia, diseñan métodos e idean estrategias que le permitan al sector empresarial realizar eficazmente su actividad, adaptarse a las nuevas condiciones del entorno, y generar riqueza y valor compartido para todos los actores involucrados, entre ellos los proveedores, los empleados, los clientes, las comunidades con las que se relaciona y, en general, sus grupos de interés.
En ese sentido, recobran importancia los postulados de innovación de Schumpeter, quien asegura que el empresario es el agente encargado de combinar creativamente los factores de producción que generan disrupción, y que a través de la innovación las empresas logran adaptarse a las demandas del entorno y subsistir en el largo plazo.
Para consolidar un sector empresarial estable e innovador es preciso superar dos desafíos importantes. El primero es facilitar las condiciones para que las nuevas ideas de negocio, y los emprendimientos nacientes encuentren un entorno institucional favorable que les permita desarrollarse y consolidarse. La tarea está en facilitar la formalización y la constitución legal, la financiación, el desarrollo de capacidades, la apropiación de conocimiento y, en general, todo aquello que conduzca a un nuevo emprendimiento, es decir, pasar de una idea con potencial a una empresa con buen desempeño financiero y capacidad de aportar al desarrollo económico y social del país.
El segundo desafío consiste en generar las condiciones adecuadas para que las empresas puedan perdurar y adaptarse. De hecho, las empresas familiares que alcanzan una tercera o cuarta generación son minoría, lo que demuestra que una buena idea de negocio con potencial de crecimiento, que finalmente puede alcanzar cierto grado de madurez, no necesariamente se convierte en una empresa con capacidad para adaptarse a las demandas del entorno y subsistir en el largo plazo. Este segundo desafío es tan relevante como el primero, pues es inútil apoyar emprendimientos que han demostrado su capacidad de generación de valor, pero cuyas prácticas de administración y gestión les impiden perdurar.
De lo anterior se desprende que es tan importante facilitar el surgimiento de nuevas empresas como apoyar las ya constituidas para que desarrollen e implementen buenas prácticas que les permitan fortalecerse. Uno de los principales desafíos que deben enfrentar las empresas familiares consiste en armonizar la relación entre la familia y sus integrantes, y para superarlo es importante que puedan desarrollar prácticas que les permitan apropiarse de las externalidades positivas del involucramiento familiar, como el compromiso y la visión de largo plazo, y evitar las dinámicas que afectan la estabilidad económica, como las disputas entre los integrantes de la familia, o las reglas poco claras respecto de su participación en la administración de la empresa.
Estos retos se deben resolver a partir de la transparencia y la equidad, valores transversales que conviene fomentar en cualquier dinámica empresarial. En concordancia con lo anterior, el gobierno corporativo proporciona herramientas idóneas para equilibrar los poderes e internalizar las expectativas de los diferentes grupos de interés, favoreciendo el crecimiento de las organizaciones y su aporte a la sociedad.
Los autores de este libro se esforzaron para entregar al sector empresarial un texto riguroso, detallado y profundo, que permite comprender las ventajas de desarrollar protocolos de familia como mecanismo de gobierno familiar y corporativo, con el fin de armonizar la relación entre la familia y la empresa, lo que incrementa la probabilidad de supervivencia y buen desempeño financiero de las empresas familiares.
Desde el año 2010 el Centro de Estudios en Gobierno Corporativo del CESA se ha dedicado a producir literatura para el sector empresarial abordando, entre otros aspectos, la importancia de las buenas prácticas, la relevancia de las juntas directivas, el alcance de la información tanto financiera como no financiera, los códigos de buen gobierno para el país y la empresa, y el valor que adquiere el gobierno de los grupos de interés estratégicos. Este texto representa una pieza que faltaba para apoyar el entramado empresarial conformado por familias emprendedoras que le han apostado al desarrollo económico y social del país.
Al prestar especial atención a las discusiones y conclusiones de este libro, el sector empresarial podrá utilizarlas como una poderosa herramienta para analizar las prácticas de gobierno que ha desarrollado, y encontrar aquellas que aún se pueden implementar para facilitar la perdurabilidad de sus empresas.
